Fecha: junio 29, 2026

Las operaciones de fusiones y adquisiciones se estructuran sobre un escenario de marcada asimetría informativa. El comprador requiere conocer con precisión la situación financiera, laboral, tributaria y contractual del negocio que pretende adquirir(1), pero esa información reposa, en su mayor parte, en poder del vendedor. Cuando no existen incentivos suficientes para revelarla plenamente, las consecuencias son predecibles: o la operación no se concreta, o el precio sufre descuentos que no reflejan el valor intrínseco del negocio, sino la incertidumbre que lo rodea(2).

El economista George Akerlof explicó esta dinámica en su célebre modelo de lemons. En mercados con información asimétrica, los compradores, incapaces de distinguir entre un buen y un mal activo, ofrecen precios que reflejan una calidad promedio esperada, lo que termina desplazando del mercado a los activos de mayor valor(3). En M&A, esa lógica opera con exactitud.

Qué son las R&W y cómo operan

Las declaraciones y garantías —representations and warranties o R&W— son la respuesta contractual a ese problema. Teóricamente, las representaciones son declaraciones de realidad y las garantías son promesas de que tales declaraciones son verdaderas (4).  En la práctica, sin embargo, ambas figuras se agrupan en una única cláusula y se tratan como sinónimos por cuanto separarlas rígidamente no solo resultaría complejo, sino que generaría ineficiencias sin ventaja sustancial.

Al incorporarse al contrato, estas declaraciones dejan de ser afirmaciones unilaterales y se convierten en compromisos vinculantes. Su inexactitud genera diversas consecuencias jurídicas, desde la posibilidad de desistir de la operación antes del cierre hasta reclamar indemnización una vez perfeccionada. Es ahí donde radica su valor.

Sus tres aristas en la arquitectura contractual

Gilson explica que las R&W contribuyen a reducir las asimetrías de información a través de distintos mecanismos contractuales(5).

En primer lugar, trasladan al vendedor la responsabilidad sobre la exactitud de determinada información relativa al negocio. Ello genera incentivos para que la información sea recopilada y revelada de manera completa y precisa(6).

En segundo lugar, delimitan el alcance de esa obligación informativa. La práctica contractual ha desarrollado calificadores(7) de conocimiento y materialidad que permiten acotar las declaraciones a aquello que resulta verdaderamente relevante para la valoración de la compañía y la decisión de invertir.

Finalmente, las R&W se integran con otros mecanismos propios de la contratación de M&A, particularmente la due diligence y los regímenes de indemnización. Mientras la primera permite verificar la información proporcionada, los segundos aseguran que las inexactitudes generen consecuencias jurídicas concretas. En conjunto, estos instrumentos fortalecen la confiabilidad de la información sobre la que se estructura la transacción

Relevancia en el contexto ecuatoriano

La utilidad de las R&W no depende de la jurisdicción en la que se celebre la transacción. En Ecuador, donde las operaciones suelen involucrar sociedades cerradas y niveles variables de disponibilidad y calidad de la información corporativa, estos mecanismos permiten identificar, distribuir y gestionar los riesgos que acompañan a toda compraventa de empresas. Por ello, las R&W se han consolidado como una herramienta habitual(8) en las transacciones más sofisticadas del mercado local, no por una mera influencia de la práctica internacional, sino porque responden a una necesidad inherente a toda negociación de generar confianza suficiente para que la operación pueda ejecutarse en términos eficientes.

Conclusión

Las declaraciones y garantías constituyen el principal mecanismo contractual para gestionar las asimetrías de información presentes en toda operación de M&A. A través de ellas, las partes no solo describen el estado del negocio objeto de la transacción, sino que determinan quién asumirá las consecuencias si la realidad difiere de lo declarado. Su relevancia radica precisamente en permitir que el riesgo informativo sea identificado, asignado y valorado antes del cierre. En un mercado como el ecuatoriano, donde la calidad y disponibilidad de la información pueden variar significativamente entre compañías, las R&W continúan siendo una herramienta indispensable para dotar de certeza y equilibrio a las operaciones de compraventa de empresas.

 

1  Griffith, Sean (2024). “Deal Insurance: Representation and Warranty Insurance in Mergers and Acquisitions”. Minnesota Law Review, no. 1, p. 1840.
2  Akerlof, George (1970). “The Market for ‘Lemons’: Quality Uncertainty and the Market Mechanism”. The Quarterly Journal of Economics, Nº 84, p. 562.
3  Choi, Albert y Triantis, George (2010). “Strategic Vagueness in Contract Design: The Case of Corporate Acquisitions”. Yale Law Journal, no. 119, p. 856.
4  Gilson, Ronald (1984). “Value Creation by Business Lawyers: Legal Skills and Asset Pricing”. Yale Law Journal, no. 94, p. 239.
5  Ibíd., p. 245.
6  Coates, John (2015). “M&A Contracts: Purposes, Types, Regulation, and Patterns of Practice”. Harvard Law School and ECGI, no. 292, p. 29.
7  Griffith, op. cit., p. 1845.
8  Barros, Enrique y Rojas, Nicolás (2009). “Responsabilidad por declaraciones y garantías contractuales”, en Estudios de Derecho Civil v. Concepción: Abeledo Perrot, pp. 517 y ss.